引言
根据国际货币基金组织估计,全世界每年洗钱的总额相当于全世界各国国民生产总值的296一 596。特别是自美国9. 11恐怖袭击事件以来,恐怖活动更加猖狂,各国在有效防范和打击洗钱活动已经形成许多的共识,各国纷纷通过立法规范来协调反洗钱工作,加强反洗钱的国际合作。
中国改革开放以来,洗钱活动开始出现,并有不断泛滥的趋势。有调查表明中国每年通过地下钱庄“洗”出去的黑钱高达2000亿元人民币,近年来中国每年国际收支统计中皆有一二百亿美元的“误差与遗漏”,表示我国己有数千亿美元的资金外流。有统计表明,目前中国“资金外逃”额已经排在世界第四位,位于委内瑞拉、墨西哥和阿根廷之后。大量资金外逃给中国带来严重的负面影响,严重的危害着我国的国民经济和国家的声誉。我国2001年第三次修正的《刑法》第191条明确了洗钱罪的概念和构成,2007年1月1日起实行《反洗钱法》,来指导我国的反洗钱工作。尽管我国在反洗钱方面己经做了比较大的努力,但从现实的角度来看实施的效果却并不理想。与当今国际上主流观念以及我国反洗钱工作的需要仍有一定的差距,本文通过介绍国内外反洗钱制度来比较他们之间的差异,从中得出我国反洗钱立法需要加以改善的方面。
第一章反洗钱概述
第一节洗钱的概念
20世纪20年代以后,在美国的工业中心芝加哥等城市出现了以阿里卡彭、约哆里奥和勒基,努西诺为首的庞大的有组织犯罪集团,这些犯罪集团利用美国经济发展过程中广泛应用现代化大规模生产技术的机会,大力发展自己的犯罪企业,谋求巨额的经济利益。该犯罪集团中的一个财务总管购置了一台自动洗衣机,为顾客清洗衣服,并收取现金,然后就将犯罪企业的收入混入这部分现金之中向税务机关申报,将犯罪收入变为合法收入。①再将经过清洗的犯罪收入投入合法企业,这样投资的真实来源就被掩盖了。这就是现代意义上的洗钱概念的产生过程,根据犯罪所得的性质,人们把洗钱活动中清洗的犯罪所得及其收益统称为“赃钱”、“黑钱”。反洗钱工作的开展应该建立在法制的基础上。如何界定洗钱罪的定义,却见人见智,不同的国家和国际组织从不同的角度对洗钱进行了界定。
一、我国对洗钱的定义。
我国《刑法》第191条做了规定。洗钱罪是指明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益,为掩饰、隐瞒其来源及其非法性质,而以存入金融机构、转移资金等方式使之合法化的行为。②我国《反洗钱法》第二条对洗钱做了以下定义,为了预防通过各种方式掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪等犯罪所得及其收益的来源和性质的洗钱活动,依照本法规定采取相关措施的行为。
二、联合国对洗钱的定义。
根据2003年《联合国反腐败公约》第23条第1款的规定,故意从事下列行为(与国内法律体系的基本原则相一致)被认为构成洗钱罪:
1)明知财产为犯罪所得,为隐瞒或掩饰该财产的非法来源,或为协助任何参与实施上游犯罪者逃避其行为的法律后果而转换、转移或转让产;
(2)明知财产为犯罪所得,掩饰或隐瞒该财产的真实性质、来源、所在地、处置、转移或所有权。
(3)明知财产为犯罪所得,获得、拥有或使用该财产;
(4)参与、合伙或共谋实施,实施未遂,以及协助、教唆、便利和参谋实施上述三项中任何行为。”①
三、金融行动特别工作组(FATF)的定义。
“凡隐匿或掩饰因犯罪行为所取得的财务的真实性质、来源、地点、流向及转移,或协助任何与非法活动有关系之人规避法律应负责任者,均为洗钱行为。”②
四、国际刑普组织对洗钱的定义。
“任何掩盖或伪装非法获得资产的身份以便使其看起来来自合法渠道的行为。”③
五、巴塞尔委员会对洗钱的定义。
巴塞尔委员会制定的《防止将银行系统用于洗钱的目的》从金融交易的角度对洗钱行为进行了界定:银行或者其他金融机构可能无意间被利用为犯罪资金的转移或存储中介。犯罪分子及其同伙利用金融系统将资金从一帐户向另一帐户做支付和转移,以掩盖款项的真实来源和受益所有权关系;或者利用金融系统提供安全保管服务存放款项。④
六、欧洲联盟对洗钱的定义。
1990年欧洲理事会制定的《欧洲理事会关于清洗、搜查、扣押和没收犯罪收益的公约》对洗钱犯罪做了明确的规定。该公约第6条第1款规定三种情况的洗钱行为:“明知是犯罪所得,为了隐匿、掩饰财产的真正来源或为了协助涉及此种犯罪的人逃避其行为的法律后果而变换、转移该财产;明知是犯罪所得,隐藏、掩饰该财产的真实性质、来源、场所、处置、转移、相关的权利或者所有权;在接受财产时明知是犯罪收益而获取、占有或使用该财产。并且该条第2款B项规定:洗钱犯罪不适用于进行“上游犯罪”的人。该条第2款第C项规定:条文中作为犯罪构成要件的“知情、故意和目的”可以客观情况予以推定。该条第3款A项还规定,各国在需要时可以设立“应当知道”财产是赃物而进行的洗钱犯罪。”⑤
第二节洗钱行为的特征
归纳起来,可以得出以下一些洗钱的一般特征:
一、洗钱的目的不是短期的利益,而是将自己的违法所得通过各种手段合法化。
洗钱者注重的是长期的利益而不是短期的利益。洗钱者意图是通过一系列的清洗犯罪所得的活动将非法收入变成“合法”的财产,消灭犯罪证据和线索,逃避法律的追究,并实现黑钱、脏钱或者其他犯罪收益的安全利用,以便确保自己的长期“合法化”收益。
二、洗钱方式和手段的复杂性。
犯罪违法所得来源的多样性,逼迫洗钱者会通过不同的方式进行处理。长期的洗钱活动发展出了多种的洗钱方式,例如,借助金融机构提供的金融服务,利用地下钱庄和民间借贷洗钱,利用空壳公司,利用投资的方式,伪造商业票据等。近些年兴起的网上银行业务,也同时为洗钱者增加了新的方式。洗钱者频繁利用网上信用卡、网上银行服务、网上取款等金融工具进行洗钱活动,增加了反洗钱工作调查难度。除此之外,专业的洗钱组织更是越来越熟练的运用各种洗钱手段,实施复杂的金融交易,以便更加安全的清洗非法收入。
三、洗钱的方式具有隐蔽性和国际性。
洗钱的最终目的就在于隐瞒和掩饰犯罪收益,因此洗钱的行为方式必然是一个隐蔽的过程。洗钱者往往利用先进的支付结算手段和新型的金融工具从事洗钱活动,如计算机、网上信用卡、网上银行等,隐蔽性越来越强。并且由于各国的立法差异和司法协助的不畅通洗钱者往往会利用这些差异在全球范围内进行洗钱,因此,洗钱行为已经具有了国际化的特性。
四、洗钱的过程具有复杂性。
要实现犯罪收益合法化的目的,就要改变其原有形式,消除证据的痕迹,为犯罪收益设置假象,使犯罪的违法收益与合法收益融为一体。这就迫使洗钱者采取各种复杂的手法,经过种种中间转化,采取多种资金运作方式,从而达到使犯罪收益表面合法化的目的。
五、洗钱行为具有了政治的属性。
恐怖活动与洗钱的关系十分密切。最近一波反洗钱热和“9·11”关系紧密。“`9· 11’后,布什政府成为追查逃税天堂和秘密钱庄的急先锋:率先冻结了涉嫌同拉登有关的165个银行账户,随后有80多个国家和地
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21,李忠信著:《国外有组织犯罪》,群众出版社,1997年版。
摘要 6-8
Abstract 8-9
引言 10-11
第一章 反洗钱概述 11-23
第一节 洗钱的............... 11-13
第二节 洗钱行为............... 13-14
第三节 洗钱的方式................ 14-17
第四节 洗钱活动的................. 17-20
第五节 洗钱的危害性 20-23
第二章 国际反洗钱公约........................ 23-42
第一节 有关反洗钱的......................... 23-27
第二节 有关国际组织.............................. 27-31
第三节 主要市场经济国家......................... 31-37
第四节 国家反洗钱立法的.............................. 37-42
第三章 中国反洗钱的......................... 42-47
第一节 中国反洗钱的................... 42-43
第二节 有关反洗钱的.......................43-47
第四章 对我国反洗钱立法的................... 47-52
结束语 52-53
参考文献 53-56
致谢 56-57